不容忽視的雇用協(xié)議：創(chuàng)始人與關(guān)鍵員工

　　與公司創(chuàng)始人和關(guān)鍵員工簽訂的雇用協(xié)議，對(duì)公司日后的成功運(yùn)作將起到舉足輕重的作用。

　　在風(fēng)險(xiǎn)投資過(guò)程中有一種常見(jiàn)的關(guān)鍵協(xié)議，即與公司創(chuàng)始人和關(guān)鍵員工的雇用協(xié)議。投資者通常會(huì)要求公司與公司的創(chuàng)始人和高層管理人員簽訂令投資者滿意的雇用協(xié)議，作為其參與投資的前提條件。隨著《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》于2008年1月1日實(shí)施，所有中國(guó)境內(nèi)的企業(yè)都必須與其員工簽訂勞動(dòng)合同，而不論該員工的職位高低。但是，即便沒(méi)有這項(xiàng)法律義務(wù)，雇用協(xié)議在確保投資者利益與公司創(chuàng)始人及核心員工利益的一致性方面起著至關(guān)重要的作用。

　　在風(fēng)險(xiǎn)投資領(lǐng)域，公司員工通常可以被分為三類(lèi)。第一類(lèi)是公司的首席執(zhí)行官，往往也是公司的創(chuàng)始人。他是公司生命的源泉。實(shí)踐中，他的技術(shù)水平或管理能力將成為投資者參與投資的推動(dòng)力量。通常情況下，創(chuàng)始人或首席執(zhí)行官會(huì)在公司成立之初擁有最大份額的股權(quán)，即便在幾輪融資之后，他們所占的股權(quán)比例也是相當(dāng)可觀的。因此，與其將他們視為傳統(tǒng)意義上的員工，不如將其視為投資者的合伙人更為恰當(dāng)。通常，公司創(chuàng)始人或首席執(zhí)行官會(huì)同時(shí)就其雇用協(xié)議和股東協(xié)議與投資者進(jìn)行磋商，從而構(gòu)成雙方合作的基礎(chǔ)。這兩份協(xié)議的重要作用在于重新分配公司權(quán)力，界定創(chuàng)始人或首席執(zhí)行官的職責(zé)，以及列明雙方的經(jīng)濟(jì)利益。尤其在中國(guó)，對(duì)于投資者而言，確保創(chuàng)始人或首席執(zhí)行官對(duì)公司持續(xù)的忠誠(chéng)度是十分重要的。因此，雇用協(xié)議和股東協(xié)議起到了控制投資風(fēng)險(xiǎn)的作用。通常，創(chuàng)始人購(gòu)買(mǎi)公司股份的價(jià)格是大大低于投資者的購(gòu)買(mǎi)價(jià)的，這種價(jià)格差的存在依據(jù)在于創(chuàng)始人投入公司的“干股”。換言之，創(chuàng)始人或首席執(zhí)行官長(zhǎng)期服務(wù)于公司是其以低價(jià)購(gòu)買(mǎi)公司股份的基礎(chǔ)。

　　從企業(yè)創(chuàng)始人的角度而言，雇用協(xié)議也是同樣重要的，它確保創(chuàng)始人能夠不斷參與公司的經(jīng)濟(jì)和管理工作。 尤其是在幾輪融資之后，創(chuàng)始人不再擁有公司大多數(shù)的股份或控制權(quán)力，雇用協(xié)議便更顯重要。

　　第二類(lèi)是公司的核心員工，他們掌握了尖端的科學(xué)知識(shí)和技術(shù)，對(duì)公司的成功至關(guān)重要。通常，他們?cè)谙嚓P(guān)領(lǐng)域內(nèi)積累了豐富的經(jīng)驗(yàn)，能夠和創(chuàng)始人一起組成公司的管理團(tuán)隊(duì)。核心員工也可以包括公司的高級(jí)銷(xiāo)售人員，他們的作用在于拓展公司的產(chǎn)品和服務(wù)銷(xiāo)售領(lǐng)域。不論是公司還是投資者，都希望能與管理團(tuán)隊(duì)的員工達(dá)成長(zhǎng)久的雇用協(xié)議，以保證他們長(zhǎng)期地、忠誠(chéng)地服務(wù)于公司。為了加強(qiáng)核心員工的忠誠(chéng)度，公司會(huì)通過(guò)股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃為其提供參股的機(jī)會(huì)。比如，他們可以擁有股票期權(quán)或其他權(quán)利，從而購(gòu)買(mǎi)公司股份。這類(lèi)權(quán)利往往存在一個(gè)“確權(quán)期限”（Vesting Period），與員工為公司的服務(wù)期限直接掛鉤。一種典型的情況是，員工在工作一年后能夠得到25％的期權(quán)，之后每個(gè)月增加2％左右（75％的1/36）。這樣一來(lái)，便形成了一種激勵(lì)機(jī)制，促使員工愿意為公司服務(wù)至少四年以上。其本質(zhì)在于鼓勵(lì)員工不斷為公司的發(fā)展貢獻(xiàn)自己的力量。

　　第三類(lèi)是最普通的公司員工，比如行政助理或者秘書(shū)等。通常，除了簽訂勞動(dòng)合同以滿足《勞動(dòng)合同法》的要求之外，公司無(wú)需與他們簽訂特別協(xié)商制定的雇用協(xié)議。

　　下面簡(jiǎn)單介紹一下與公司創(chuàng)始人和核心員工的雇用協(xié)議中經(jīng)常使用的條款。

　　第一，職責(zé)范圍。雇用協(xié)議中的職責(zé)范圍可以是針對(duì)個(gè)別員工詳細(xì)列舉的，也可以是針對(duì)某一職位統(tǒng)一要求的。通常情況下，雇用協(xié)議應(yīng)當(dāng)對(duì)公司創(chuàng)始人和核心員工的職責(zé)進(jìn)行明確的界定。它猶如一把“雙刃劍”。一方面，它詳細(xì)列明了公司創(chuàng)始人的責(zé)任義務(wù)，并將以此對(duì)創(chuàng)始人的表現(xiàn)進(jìn)行考核評(píng)價(jià)。另一方面，它將限制董事會(huì)權(quán)力的行使。這是因?yàn)?，一旦在雇用協(xié)議中列明了創(chuàng)始人的職責(zé)范圍，那么企業(yè)就創(chuàng)始人職位或職責(zé)方面所做的任何實(shí)質(zhì)性變更或減少都將被視為違反雇用協(xié)議，并將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。對(duì)于核心員工而言，其雇用協(xié)議除應(yīng)列明該員工的職位、職責(zé)外，還應(yīng)寫(xiě)明該核心員工同時(shí)受控于董事會(huì)和經(jīng)董事會(huì)任命的高層管理人員。全職核心員工應(yīng)同意全身心地投入公司事務(wù)。雖然有時(shí)參加一些非營(yíng)利活動(dòng)（比如研討會(huì)、大學(xué)兼職教授等）對(duì)員工和公司都是有利的，但過(guò)多參加此類(lèi)活動(dòng)可能會(huì)為全職員工的正常工作帶來(lái)負(fù)面影響，因此，雇用協(xié)議應(yīng)禁止員工在自己的專業(yè)領(lǐng)域內(nèi)隨意參與此類(lèi)活動(dòng)（不論是否以獲利為目的），但可以適當(dāng)列舉出例外情況。

　　第二，薪水津貼。雇用協(xié)議中必須明確員工的薪水和其他勞務(wù)補(bǔ)助問(wèn)題。津貼的發(fā)放方式可以是多種多樣的。由于公司在新設(shè)立的前幾年通常是不盈利的，因此，常會(huì)用參股的方式代替?zhèn)鹘y(tǒng)的津貼發(fā)放。并且，股權(quán)認(rèn)購(gòu)、期權(quán)等參股計(jì)劃通常會(huì)有一個(gè)明確的時(shí)間表，以確保員工持續(xù)任職于該公司。至于具體要求，可作為雇用協(xié)議下的某一條款，但更普遍的是，以單獨(dú)的股權(quán)認(rèn)購(gòu)計(jì)劃與協(xié)議的形式列出。

　　第三，機(jī)密信息。機(jī)密信息有時(shí)也稱專有信息，包括但不限于商業(yè)秘密、技術(shù)資料、產(chǎn)品計(jì)劃、客戶名單、財(cái)務(wù)營(yíng)銷(xiāo)等各方面的商業(yè)信息。員工不但須嚴(yán)守公司的機(jī)密信息，還應(yīng)對(duì)前雇主信息和第三方信息承擔(dān)保密義務(wù)。在中國(guó)，根據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》的相關(guān)規(guī)定，“商業(yè)秘密”指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。這一概念與“機(jī)密信息”通常是可以互換的。

　　第四，發(fā)明。“發(fā)明”條款主要規(guī)定了發(fā)明的保留和許可、發(fā)明的轉(zhuǎn)讓和轉(zhuǎn)讓的例外。發(fā)明對(duì)高科技企業(yè)尤其重要。“發(fā)明的保留和許可”要求員工對(duì)其受雇前的發(fā)明進(jìn)行披露。如果員工在受雇于公司期間將其先前發(fā)明應(yīng)用到了公司的產(chǎn)品或程序中，那么該員工將授予公司制作、修改、使用和出售作為公司產(chǎn)品或程序的一部分的先前發(fā)明的非獨(dú)占許可，且該許可將是永久的、不可撤銷(xiāo)的、可轉(zhuǎn)讓的許可。“發(fā)明轉(zhuǎn)讓”主要是規(guī)定“職務(wù)作品”的權(quán)利歸屬和使用問(wèn)題。員工須向公司披露并轉(zhuǎn)讓其享有的發(fā)明所有權(quán)和相關(guān)利益。在中國(guó)，雖然《專利法》和《著作法》對(duì)職務(wù)作品的概念均有規(guī)定，但《合同法》允許當(dāng)事方協(xié)議確定各自對(duì)職務(wù)作品所享有的權(quán)利，唯一的例外是規(guī)定雇主須將一定比例的職務(wù)作品收益分與發(fā)明人作為報(bào)酬或獎(jiǎng)勵(lì)。

　　第五，協(xié)議終止。雇用協(xié)議應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明在何種情況下，一方有權(quán)終止協(xié)議。當(dāng)然，該條件須符合中國(guó)《勞動(dòng)法》與《勞動(dòng)合同法》的要求。

　　第六，雇用沖突。這就是通常所說(shuō)的“競(jìng)業(yè)禁止”條款，即員工在受雇于公司期間，不得從事任何與公司利益相沖突的活動(dòng)，例如與公司目前開(kāi)展或?qū)⒁_(kāi)展的業(yè)務(wù)直接相關(guān)的活動(dòng)。典型的“競(jìng)業(yè)禁止”條款包括四部分內(nèi)容：承認(rèn)員工的工作對(duì)公司有獨(dú)特的價(jià)值，明確競(jìng)業(yè)禁止在雇用關(guān)系終止后的有效期限（中國(guó)新《勞動(dòng)合同法》規(guī)定最長(zhǎng)為兩年），明確競(jìng)業(yè)禁止的地域范圍，明確禁止行為的范圍。

　　第七，救濟(jì)。由于員工違反機(jī)密信息、發(fā)明等條款的行為會(huì)給公司帶來(lái)不可估量的損失，因此，公司有權(quán)通過(guò)申請(qǐng)禁令和要求實(shí)際履行維護(hù)自己的權(quán)利。通常情況下，雇用協(xié)議應(yīng)規(guī)定賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)，主要包括員工須支付的賠償金額和計(jì)算方法、違約金的計(jì)算方法等。

　　綜上所述，與公司創(chuàng)始人和核心員工的雇用協(xié)議無(wú)論對(duì)于企業(yè)本身、企業(yè)員工、還是投資者而言，都是十分重要的。在風(fēng)險(xiǎn)投資與私募股權(quán)的過(guò)程中，各方均應(yīng)給予足夠的重視。

　?。ㄗ髡呦得绹?guó)必百瑞律師事務(wù)所主管合伙人）